今天給各位分享電腦量刑的弊端的知識，其中也會對電腦犯罪有哪些進(jìn)行解釋，如果能碰巧解決你現(xiàn)在面臨的問題，別忘了關(guān)注本站，現(xiàn)在開始吧！

本文目錄一覽：

• 1、對于研制的“電腦量刑”的法律軟件，你怎么看?
• 2、研究國內(nèi)計算機(jī)犯罪的情況
• 3、刑法破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)及規(guī)定

對于研制的“電腦量刑”的法律軟件，你怎么看?

在這個特定領(lǐng)域是不可行，法律不可能與時時具有同步性，總會出現(xiàn)許多新情況，電腦對沒有儲存的資料是無法準(zhǔn)確裁判的，在說輸入的時候還不是要經(jīng)過人的主觀分析才入錄電腦的，說到底還是人在操作。再說電腦總會有出問題的時候，萬一感染病毒什么的那可要害死許多人的。

研究國內(nèi)計算機(jī)犯罪的情況

論計算機(jī)犯罪

當(dāng)今社會，計算機(jī)成為普遍采用的機(jī)器。如同任何技術(shù)一樣，計算機(jī)技術(shù)也是一柄雙刃劍，它的廣泛應(yīng)用和迅猛發(fā)展，一方面使社會生產(chǎn)力獲得極大解放，另一方面又給人類社會帶來前所未有的挑戰(zhàn)，其中尤以計算機(jī)犯罪為甚。所謂計算機(jī)犯罪是指行為人利用計算機(jī)操作所實施的危害計算機(jī)信息系統(tǒng)（包括內(nèi)存數(shù)據(jù)和程序）安全和其他嚴(yán)重危害社會的犯罪行為。從1966年美國查處的第一起計算機(jī)犯罪案算起，②世界范圍內(nèi)的計算機(jī)犯罪以驚人的速度在增長。例如，美國的統(tǒng)計資料表明：平均每起計算機(jī)犯罪造成的損失高達(dá)45萬美元，而傳統(tǒng)的銀行欺詐與侵占案平均損失只有1. 9萬美元，銀行搶劫案的平均損失不過4900美元，一般搶劫案的平均損失僅370美元。④與財產(chǎn)損失相比，也許利用計算機(jī)進(jìn)行恐怖活動等犯罪更為可怕，正如美國Inter—Pact公司的通訊顧問溫?施瓦圖所警告的：“當(dāng)恐怖主義者向我們發(fā)起進(jìn)攻時，……他們輕敲一下鍵盤，恐怖就可能降臨到數(shù)以百萬計的人們身上”，“一場電子戰(zhàn)的珍珠港事件時時都有可能發(fā)生。”⑤故此，對計算機(jī)犯罪及其防治予以高度重視，已成西方各國不爭事實，“無庸置疑，計算機(jī)犯罪是今天一個值得注意的重大問題。將來，這個問題還會更大、更加值得注意。”

我國于1986年首次發(fā)現(xiàn)計算機(jī)犯罪，截止到1990年，已發(fā)現(xiàn)并破獲計算機(jī)犯罪130余起。⑦進(jìn)入90年代，隨著我國計算機(jī)應(yīng)用和普及程度的提高，計算機(jī)犯罪呈迅猛增長態(tài)勢，例如，光1993至1994年，全國的計算機(jī)犯罪發(fā)案數(shù)就達(dá)1200多例。⑧據(jù)不完全統(tǒng)計，目前，我國已發(fā)現(xiàn)的計算機(jī)犯罪案件至少逾數(shù)千起，作案領(lǐng)域涉及銀行、證券、保險、內(nèi)外貿(mào)易、工業(yè)企業(yè)以及國防、科研等各個部門。⑨有專家預(yù)測，“在今后5至10年左右，我國的計算機(jī)犯罪將會大量發(fā)生，從而成為社會危害性最大、也是最危險的一種犯罪。”⑩

鑒于上述問題，本文試圖對犯罪構(gòu)成、種類、特點及犯罪動機(jī)進(jìn)行剖析，在對控制計算機(jī)犯罪的國內(nèi)外立法評價的基礎(chǔ)上，提出完善我國計算機(jī)犯罪立法的建議，以便更好的認(rèn)清計算機(jī)犯罪。

一、計算機(jī)犯罪的犯罪構(gòu)成

（一）計算機(jī)犯罪的主體

犯罪主體是達(dá)到法定責(zé)任年齡，能承擔(dān)刑事責(zé)任能力的人。目前對計算機(jī)犯罪主體的認(rèn)識眾說紛紜，有的認(rèn)為是特殊主體即“白領(lǐng)犯罪”，有的認(rèn)為是一般主體，還有的認(rèn)為是兩者兼有。筆者對最后的觀點持認(rèn)同態(tài)度。計算機(jī)犯罪主體有一般主體和特殊主體構(gòu)成。

計算機(jī)犯罪的一般主體，就是指達(dá)到法定責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力，實施計算機(jī)犯罪行為的人（包括自然人和法人）。計算機(jī)在計算機(jī)犯罪中一方面是作為不可或缺的犯罪工具即利用計算機(jī)操作實施犯罪，另一方面，計算機(jī)信息系統(tǒng)又成為罪犯的攻擊對象，即計算機(jī)成為“受害者”。無論將計算機(jī)信息系統(tǒng)（包括內(nèi)存數(shù)據(jù)和程序）安全為攻擊對象的犯罪還是以計算機(jī)為犯罪工具的計算機(jī)犯罪，犯罪主體并不都是特殊主體。因為大多計算機(jī)犯罪離不開兩種方法：直接法和間接法。即或是行為人直接把計算機(jī)作為犯罪工具實施犯罪，實施這種犯罪行為的人當(dāng)然要相當(dāng)?shù)挠嬎銠C(jī)專業(yè)知識，故其犯罪主體只能是特殊主體；或是行為人通過中間人利用計算機(jī)實施的侵害計算機(jī)信息系統(tǒng)或其他嚴(yán)重危害社會的犯罪。其犯罪主體可以是一般主體。因為存在一種可能是——中間人是具備計算機(jī)專業(yè)知識的人，但是并不知道自己的行為給犯罪分子鉆了空子。

同時，計算機(jī)犯罪主體也包括特殊主體。計算機(jī)犯罪是一種新型犯罪，具有不同于其他普通刑事犯罪的特點，尤其是它明顯地帶有智能性。不可避免的，其犯罪主體有一部分是特殊主體。即 “具有一定的計算機(jī)專業(yè)知識，從事計算機(jī)信息系統(tǒng)操作、管理、維修以及其它有關(guān)人員”。 將“掌握計算機(jī)專業(yè)技術(shù)知識”作為認(rèn)定計算機(jī)犯罪的特殊主體，有利于我國刑法理論進(jìn)一步完善。從我國計算機(jī)犯罪的實踐來看，金融系統(tǒng)的很多計算機(jī)罪犯是內(nèi)部人員，對計算機(jī)信息構(gòu)成威脅、破壞、入侵的“黑客”在計算機(jī)技術(shù)領(lǐng)域中也都是佼佼者。因此筆者認(rèn)為強(qiáng)調(diào)計算機(jī)犯罪主體的復(fù)雜性很有必要。

（二）計算機(jī)犯罪的客體

刑法理論認(rèn)為：犯罪客體是指犯罪行為所侵害的又為我國刑法所保護(hù)的社會關(guān)系。計算機(jī)犯罪的跨國性、廣范圍、犯罪結(jié)果的潛在性和隱蔽性等特點都使得計算機(jī)犯罪侵犯的客體變得復(fù)雜，社會危害性增大。計算機(jī)犯罪的客體是指計算機(jī)犯罪所侵害的，為我國刑法所保護(hù)的社會關(guān)系。由于計算機(jī)犯罪是以犯罪的手段和對象，不是以犯罪的同類客體為標(biāo)準(zhǔn)而劃分的犯罪類型，因此計算機(jī)犯罪侵害的客體具有多樣性。雖然我國刑法將計算機(jī)犯罪列入妨害社會管理秩序罪一章，但其侵害的客體不限于社會管理秩序，也涉及公共安全、公私財產(chǎn)所有權(quán)、國防利益等。

（三）計算機(jī)犯罪主觀方面

刑法認(rèn)為：犯罪主觀方面是指行為人實施犯罪時，對其實施的嚴(yán)重危害社會的行為極其造成的危害結(jié)果所持的心理態(tài)度。主要有犯罪故意和過失之分，其他的比如犯罪動機(jī)、犯罪目的等也是較為重要的因素。

計算機(jī)犯罪中的故意表現(xiàn)在行為人明知其行為會造成對計算機(jī)系統(tǒng)內(nèi)部信息的危害破壞或其他嚴(yán)重危害社會的結(jié)果，他對此持希望或放任態(tài)度。計算機(jī)犯罪中的過失則表現(xiàn)為行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見到自己行為可能會發(fā)生破壞系統(tǒng)數(shù)據(jù)的后果或其他嚴(yán)重危害社會的結(jié)果，但是由于疏忽大意而沒有預(yù)見，或是行為人已經(jīng)預(yù)見到這種后果但輕信能夠避免這種后果而導(dǎo)致系統(tǒng)數(shù)據(jù)的破壞。

計算機(jī)犯罪的主觀要件中犯罪目的和犯罪動機(jī)也是我們判斷罪與非罪、此罪與彼罪的重要因素。從計算機(jī)犯罪的目的和動機(jī)來說，無論犯罪人的主觀動機(jī)如何，只要其存在著犯罪的故意，就必然要以侵害計算機(jī)系統(tǒng)內(nèi)部的數(shù)據(jù)為目的，雖然犯罪人同時還可能具有其他的犯罪目的。因此，特定的犯罪目的是計算機(jī)犯罪構(gòu)成的特別要件，這也是區(qū)分計算機(jī)犯罪同其他犯罪的標(biāo)志。

（四）計算機(jī)犯罪客觀方面

刑法理論認(rèn)為：犯罪客觀方面是指行為人實施了什么樣的行為，侵害的結(jié)果怎樣，以及行為和結(jié)果之間的因果關(guān)系。計算機(jī)犯罪的客觀方面是指刑法規(guī)定的，犯罪活動表現(xiàn)在外部的各種事實。其內(nèi)容包括：犯罪行為、犯罪對象、危害結(jié)果，以及實施犯罪行為的時間、地點和方法等。在計算機(jī)犯罪中，絕大多數(shù)危害行為都是作為，即行為通過完成一定的行為，從而使得危害后果發(fā)生。也有一部分是不作為，如行為人擔(dān)負(fù)有排除計算機(jī)系統(tǒng)危險的義務(wù)，但行為人拒不履行這種義務(wù)的行為至使危害結(jié)果發(fā)生的。從犯罪構(gòu)成的客觀方面來看，計算機(jī)犯罪是單一危害行為，即只要行為人進(jìn)行了威脅或破壞計算機(jī)系統(tǒng)內(nèi)部的數(shù)據(jù)的行為或其他嚴(yán)重危害社會的行為，就可以構(gòu)成計算機(jī)犯罪。與常規(guī)的犯罪相比，計算機(jī)犯罪在客觀方面具有犯罪形式的極大隱蔽性、犯罪手段的多樣性和危害結(jié)果的嚴(yán)重性特點。

基于以上剖析，筆者認(rèn)為，真正意義上的計算機(jī)犯罪應(yīng)該是指行為人利用計算機(jī)操作所實施的危害計算機(jī)信息系統(tǒng)（包括內(nèi)存數(shù)據(jù)和程序）安全和其他嚴(yán)重危害社會的犯罪行為。目前較為流行的折衷型觀點將計算機(jī)犯罪定義為針對計算機(jī)或者以計算機(jī)作為工具的犯罪。這一定義雖然認(rèn)識到計算機(jī)本身在犯罪中的重要地位，但它將計算機(jī)的犯罪工具作用與犯罪對象人為地割裂開來，從而使計算機(jī)犯罪于無所不包。實際上是沒有能夠正確把握計算機(jī)犯罪的犯罪構(gòu)成，尤其是犯罪客觀方面和客體。

二、計算機(jī)犯罪的種類、特點和犯罪動機(jī)

黑客（Hacker）本意是指在計算機(jī)程序設(shè)計領(lǐng)域中，非常熟悉計算機(jī)程序設(shè)計技術(shù)而熱衷于編制新程序的電腦迷，而現(xiàn)在逐漸演變?yōu)橐粋€未經(jīng)許可“侵入”計算機(jī)程序系統(tǒng)的人，或是懷有惡意破壞計算機(jī)程序系統(tǒng)、編制計算機(jī)病毒的代稱。而計算機(jī)黑客則正是計算機(jī)犯罪的主要來源。對黑客進(jìn)入電腦系統(tǒng)的行為，一般可以劃分為以下幾類：一是“黑客非法侵入”，破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)；二是網(wǎng)上制作、復(fù)制、傳播和查閱有害信息，如傳播計算機(jī)病毒、黃色淫穢圖像等；三是利用計算機(jī)實施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款；四是非法盜用使用計算機(jī)資源，如盜用賬號、竊取國家秘密或企業(yè)商業(yè)機(jī)密等；五是利用互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行恐嚇、敲詐等其他犯罪。隨著計算機(jī)犯罪活動的日益新穎化、隱蔽化，未來還會出現(xiàn)許多其他犯罪形式。

計算機(jī)犯罪具有幾個明顯的特點：

1.作案手段智能化、隱蔽性強(qiáng)

大多數(shù)的計算機(jī)犯罪，都是行為人經(jīng)過狡詐而周密的安排，運(yùn)用計算機(jī)專業(yè)知識，所從事的智力犯罪行為。進(jìn)行這種犯罪行為時，犯罪分子只需要向計算機(jī)輸入錯誤指令，篡改軟件程序，作案時間短且對計算機(jī)硬件和信息載體不會造成任何損害，作案不留痕跡，使一般人很難覺察到計算機(jī)內(nèi)部軟件上發(fā)生的變化。

另外，有些計算機(jī)犯罪，經(jīng)過一段時間之后，犯罪行為才能發(fā)生作用而達(dá)犯罪目的。如計算機(jī)“邏輯炸彈”，行為人可設(shè)計犯罪程序在數(shù)月甚至數(shù)年后才發(fā)生破壞作用。也就是行為時與結(jié)果時是分離的，這對作案人起了一定的掩護(hù)作用，使計算機(jī)犯罪手段更趨向于隱蔽。

2.犯罪侵害的目標(biāo)較集中

就國內(nèi)已經(jīng)破獲的計算機(jī)犯罪案件來看，作案人主要是為了非法占有財富和蓄意報復(fù)，因而目標(biāo)主要集中在金融、證券、電信、大型公司等重要經(jīng)濟(jì)部門和單位，其中以金融、證券等部門尤為突出。

3.偵查取證困難，破案難度大，存在較高的犯罪黑數(shù)

計算機(jī)犯罪黑數(shù)相當(dāng)高。據(jù)統(tǒng)計，99％的計算機(jī)犯罪不能被人們發(fā)現(xiàn)。另外，在受理的這類案件中，偵查工作和犯罪證據(jù)的采集相當(dāng)困難。

4.犯罪后果嚴(yán)重，社會危害性大

國際計算機(jī)安全專家認(rèn)為，計算機(jī)犯罪社會危害性的大小，取決于計算機(jī)信息系統(tǒng)的社會作用，取決于社會資產(chǎn)計算機(jī)化的程度和計算機(jī)普及應(yīng)用的程度，其作用越大，計算機(jī)犯罪的社會危害性也越來越大。

從目前我國所破獲的計算機(jī)犯罪案件中，犯罪嫌疑人普遍都是精通計算機(jī)的青年學(xué)生。究其犯罪動機(jī)，筆者認(rèn)為有以下二個方面：一是行為人不是出于惡意，而是抱著好玩或顯示自身的計算機(jī)技術(shù)特長，把入侵別人的電腦系統(tǒng)當(dāng)作是對自己的能力的一種挑戰(zhàn)，入侵系統(tǒng)后并不實施破壞行動而退出，可稱之為非惡意入侵者。二是行為人故意違反國家規(guī)定，入侵電腦系統(tǒng)的目的是竊取商業(yè)情報、資料或國家秘密；或為顯示自己的能力而制作、傳播計算機(jī)病毒等破壞程序，導(dǎo)致系統(tǒng)癱瘓，這類黑客可稱之為惡意入侵者。

三、國外計算機(jī)犯罪的立法考察

為了有效懲治和防范計算機(jī)犯罪，各國紛紛加快這方面的立法，這不僅因為“立法是一個預(yù)防計算機(jī)犯罪發(fā)生的重要手段”，⑿還因為“它是預(yù)防和遵守行為本身所需要公平前提的一個因素，……沒有界限，就很難確保不發(fā)生影響和侵犯別人的情況。”⒀自1973年瑞典率先在世界上制定第一部含有計算機(jī)犯罪處罰內(nèi)容的《瑞典國家數(shù)據(jù)保護(hù)法》，迄今已有數(shù)十個國家相繼制定、修改或補(bǔ)充了懲治計算機(jī)犯罪的法律，這其中既包括已經(jīng)邁入信息社會的美歐日等發(fā)達(dá)國家，也包括正在邁向信息社會的巴西、韓國、馬來西亞等發(fā)展中國家。⒁

下面，選取幾個有代表性的國家，對其計算機(jī)犯罪的立法作一扼要考察。

（一）美國

美國是世界上計算機(jī)和因特網(wǎng)普及率最高的國家，就連歐洲的學(xué)者也承認(rèn)：“即使從一個真正歐洲人的角度出發(fā)，美國的法律也是非常重要的，因為主要的系統(tǒng)、用戶和因特網(wǎng)的內(nèi)容都是美國人的。因此，美國法律的修改或法律運(yùn)用方式的修改都會對整個計算機(jī)王國產(chǎn)生影響。”⒃

美國的計算機(jī)犯罪立法最初是從州開始的。1978年，佛羅里達(dá)州率先制定了計算機(jī)犯罪法，其后，其他各州均紛紛起而效之，現(xiàn)在，除了佛蒙特州以外，其他所有的州都制定了專門的計算機(jī)犯罪法。⒄

在聯(lián)邦一級，雖然早在1979年國會就曾討論過計算機(jī)犯罪的立法問題，但直到1984年才制定了懲治計算機(jī)犯罪的專門法律《偽造連接裝置及計算機(jī)欺詐與濫用法》，其后分別于1986、1988、1989、1990、1994、1996年數(shù)次對其作出修訂，一方面不斷擴(kuò)大該法的涵蓋范圍，另一方面也進(jìn)一步明確一些術(shù)語，最后形成《計算機(jī)濫用修正案》（該內(nèi)容后被納入《美國法典》第18篇“犯罪與刑事訴訟”篇第1030條，題為“與計算機(jī)有關(guān)的欺詐及其相關(guān)活動”）。⒆

此外，除了專門的計算機(jī)犯罪立法，美國聯(lián)邦至少還有40個其他的法律可以用來指控某些與計算機(jī)有關(guān)的犯罪。這些法律包括：版權(quán)法，國家被盜財產(chǎn)法，郵件與電報詐欺法，電信隱私法，兒童色情預(yù)防法，等等。（21）

（二）英國

“與美國的情況不同，英國不存在相應(yīng)的州 *** 和聯(lián)邦 *** 的法律，所有法律都適用于整個國家（雖然蘇格蘭的法律在許多方面不同，但在計算機(jī)濫用和相關(guān)方面的法律卻相同）。”（22）有關(guān)計算機(jī)犯罪的立法，在英國經(jīng)歷了一個過程：1981年，通過修訂《偽造文書及貨幣法》，擴(kuò)大“偽造文件”的概念，將偽造電磁記錄納入“偽造文書罪”的范圍；（23）1984年，在《治安與犯罪證據(jù)法》中規(guī)定：“警察可根據(jù)計算機(jī)中的情報作為證據(jù)”，從而明確了電子記錄在刑事訴訟中的證據(jù)效力；（24）1985年，通過修訂《著作權(quán)法》，將復(fù)制計算機(jī)程序的行為視為犯罪行為，給予相應(yīng)之刑罰處罰；（25）1990年，制定《計算機(jī)濫用法》。

（三）法國

法國1992年通過、1994年生效的新刑法典設(shè)專章“侵犯資料自動處理系統(tǒng)罪”對計算機(jī)犯罪作了規(guī)定。根據(jù)該章的規(guī)定，共有以下三種計算機(jī)罪：1、侵入資料自動處理系統(tǒng)罪。2、妨害資料自動處理系統(tǒng)運(yùn)作罪。3、非法輸入、取消、變更資料罪。

（四）俄羅斯

俄羅斯1996年通過、1997年生效的新刑法典也以專章“計算機(jī)信息領(lǐng)域的犯罪”為名對計算機(jī)犯罪作了規(guī)定。該法第272條規(guī)定了“不正當(dāng)調(diào)取計算機(jī)信息罪”。第273條規(guī)定了“編制、使用和傳播有害的電子計算機(jī)程序罪”。第274條規(guī)定了“違反電子計算機(jī)、電子計算機(jī)系統(tǒng)或其網(wǎng)絡(luò)的使用規(guī)則罪”

三、中國《刑法》中有關(guān)計算機(jī)犯罪的規(guī)定及其不足

1、《刑法》第285條規(guī)定了“非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪”。該罪是指違反國家規(guī)定，侵入國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計算機(jī)信息系統(tǒng)的行為。本罪所侵犯的客體是國家重要計算機(jī)信息系統(tǒng)的安全，犯罪對象是國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計算機(jī)信息系統(tǒng)。客觀方面表現(xiàn)為違反國家規(guī)定，侵入上述三類計算機(jī)信息系統(tǒng)的行為。而主觀方面只能是故意，即明知是該類系統(tǒng)而故意侵入。觸犯本罪處三年以下有期徒刑或者拘役。

2、《刑法》第286條規(guī)定了“破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪”。該罪是指違反國家規(guī)定，對計算機(jī)信息系統(tǒng)功能進(jìn)行刪除、修改、增加、干擾，造成計算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行，或者對計算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲、處理或傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進(jìn)行刪除、修改、增加的操作，或者故意制作、傳播計算機(jī)病毒等破壞性程序，影響計算機(jī)系統(tǒng)正常運(yùn)行，后果嚴(yán)重的行為。本罪所侵犯的客體是國家對計算機(jī)信息系統(tǒng)的管理制度。客觀方面表現(xiàn)為行為人違反國家規(guī)定，破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)，且后果嚴(yán)重的行為。主觀方面只能是故意。觸犯該罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役，后果特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑。

我國已將對計算機(jī)犯罪的處罰提高到刑罰處罰的高度，從上述兩罪看，其處罰不可謂不重，同時也顯視了我國對計算機(jī)犯罪行為的處罰力度和決心，但是由于法律的制定具有一定的滯后性，因此在司法實踐中對該類犯罪的處罰也存在一定的片面性和局限性。

1、犯罪化的范圍失之過窄

刑法第285條規(guī)定的非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪，僅將犯罪對象限定為國家事務(wù)、國防建設(shè)和尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計算機(jī)信息系統(tǒng)，顯然太窄，實際上，有些領(lǐng)域如金融、醫(yī)療、交通、航運(yùn)等，其計算機(jī)信息系統(tǒng)的安全性也極其重要，非法侵入這些領(lǐng)域的計算機(jī)信息系統(tǒng)同樣具有嚴(yán)重的社會危害性。刑法第286條只規(guī)定了用技術(shù)手段破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)，且破壞的對象僅限于計算機(jī)軟件，這就不能包括用物理手段來破壞計算機(jī)硬件或附件的行為，而后者也可能造成計算機(jī)系統(tǒng)不能正常運(yùn)行或其他更嚴(yán)重的后果。還有，竊用計算機(jī)服務(wù)的行為目前也處于立法空白狀態(tài)，我國刑法第265條規(guī)定對竊用通信系統(tǒng)的行為可依照刑法第264條關(guān)于盜竊罪的規(guī)定處罰，但該條并沒有包括竊用計算機(jī)服務(wù)的行為。

2、對“后果嚴(yán)重”一詞沒有準(zhǔn)確的界定標(biāo)準(zhǔn)

如“破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪”中“后果嚴(yán)重”一詞的準(zhǔn)確界定標(biāo)準(zhǔn)是什么？，達(dá)到什么樣的后果才稱為嚴(yán)重？ 目前看不到明確的規(guī)定。

3、犯罪構(gòu)成的設(shè)計不合理

目前對計算機(jī)犯罪的主體僅限定為自然人，但從實踐來看，確實存在各種各樣的由法人實施的計算機(jī)犯罪，（31）再者，刑法第286條規(guī)定的破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪只限于故意犯罪，這是不夠的，至少對于那些因嚴(yán)重過失導(dǎo)致某些重要的計算機(jī)信息系統(tǒng)遭破壞，造成嚴(yán)重后果的，應(yīng)給予刑事制裁，否則達(dá)不到有效防治此類犯罪的目的。

4、刑罰設(shè)置不夠科學(xué)

計算機(jī)犯罪往往造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失，其中許多犯罪分子本身就是為了牟利，因而對其科以罰金等財產(chǎn)刑自是情理之中。同時，由于計算機(jī)犯罪分子大多對其犯罪方法具有迷戀性，因而對其判處一定的資格刑，如剝奪其長期或短期從事某種與計算機(jī)相關(guān)的職業(yè)、某類與計算機(jī)相關(guān)的活動的資格，實乃對癥下藥之舉。正因此，對計算機(jī)犯罪分子在科以自由刑的同時，再輔以罰金刑和資格刑，是當(dāng)今世界各國計算機(jī)犯罪立法的通例，但我國刑法第285、286條對計算機(jī)犯罪的處罰卻既沒有規(guī)定罰金刑，也沒有規(guī)定資格刑，這不能不說是一大缺憾。

5、刑事訴訟法等相關(guān)法律有待健全

計算機(jī)犯罪的自身立法固然重要，但“制定相關(guān)法律來確保這些法律的遵守和執(zhí)行也同樣重要”。（32）這方面我們面臨的主要問題是：（1）我國現(xiàn)行刑事訴訟法規(guī)定的7種證據(jù)，并不包括電磁記錄，實踐中對于電磁記錄的證據(jù)效力尚有分歧，應(yīng)盡快明確；（2）計算機(jī)犯罪的跨國特征非常明顯，“在互聯(lián)網(wǎng)上世界就如同一個小小的村落”，（33）這必將使此類犯罪的引渡問題空前增多，因而再度呼喚我國《引渡法》的出臺；（3）由于刑法固有的屬性，決定了它必須建立在其他相關(guān)的行政法律和民商法律之基礎(chǔ)上，此即所謂的“刑法次要原則”，（34）而目前我國在計算機(jī)領(lǐng)域里，相關(guān)的行政法律和民商法律還很不完善，應(yīng)抓緊這方面的工作，以保證刑法與它們的彼此協(xié)調(diào)和正確定位。

四、完善我國計算機(jī)犯罪立法的幾點思考

1.制定專門的反計算機(jī)犯罪法

由于計算機(jī)犯罪尤其是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的計算機(jī)犯罪與傳統(tǒng)犯罪相比較，存在諸多獨特之處。筆者認(rèn)為，在刑法典上設(shè)立懲治計算機(jī)犯罪的專門條款，是必要的。但是，應(yīng)當(dāng)在此基礎(chǔ)上制定專門的反計算機(jī)犯罪的專門刑事立法。理由有四：其一，涉及計算機(jī)犯罪的專業(yè)術(shù)語等的解釋，應(yīng)當(dāng)在立法上加以專門性的表述。以中國現(xiàn)行刑法典為例，其中所使用的“應(yīng)用程序”、“破壞性程序”等問題，均難以在刑法典上加以規(guī)定，但是可以在單行刑事立法上予以明確；其二，計算機(jī)犯罪所導(dǎo)致的一些宏觀問題，例如網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的犯罪管轄權(quán)、犯罪地的確定等問題，難以在刑法典上加以規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由專門的反計算機(jī)犯罪法設(shè)置；其三，利用計算機(jī)所實施的傳統(tǒng)型犯罪，其定性和量刑的各種特殊情況，應(yīng)當(dāng)由單行刑法專門加以規(guī)定，難以在刑法典中得以體現(xiàn)。而中國現(xiàn)行刑法典中第287條只是簡單地規(guī)定：“利用計算機(jī)實施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪的，依照本法有關(guān)規(guī)定定罪處罰”。但是，這只是一個定性量刑的總原則，而網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中傳統(tǒng)犯罪的變異，卻存在于諸多方面，需要立法指導(dǎo)和肯定。例如，以故意毀壞計算機(jī)硬件的方式破壞互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)正常運(yùn)用的，依照現(xiàn)行刑法典只能以故意毀壞財物罪定性處罰，法定刑偏低，對此即可以在單行刑法中規(guī)定加重其刑，這也是世界絕大多數(shù)國家處罰“硬破壞”計算機(jī)信息系統(tǒng)的立法處置通例；其四，計算機(jī)犯罪所引發(fā)的問題較為廣泛，涉及諸多現(xiàn)行法律法規(guī)的配套修改問題，在一時難以全面修訂所有相關(guān)法律法規(guī)的情況下，由單行刑事立法把所有問題加以表述和解決，是最為簡潔的方式。例如，涉及計算機(jī)犯罪的程序問題，例如證據(jù)收集與使用、強(qiáng)制報案制度等問題，可以在無法修正刑事訴訟法的情況下，先在單行刑事立法中進(jìn)行補(bǔ)充，避免刑事司法真空的存在以及司法困惑的出現(xiàn)。

2.完善現(xiàn)行刑法典中的計算機(jī)犯罪懲治條款

筆者認(rèn)為，除了應(yīng)當(dāng)增加非法使用計算機(jī)存儲容量罪等罪名之外，對于現(xiàn)行的兩個罪名，也應(yīng)當(dāng)予以完善，例如就非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪而言，應(yīng)當(dāng)完善之處就包括兩個方面：其一，非法侵入的計算機(jī)信息系統(tǒng)的范圍有必要予以擴(kuò)大，對于“社會保障領(lǐng)域”的計算機(jī)信息系統(tǒng)，應(yīng)當(dāng)納入本罪的范圍之內(nèi)，此類計算機(jī)信息系統(tǒng)關(guān)系到社會穩(wěn)定與國民生活保障，一旦處于混亂狀態(tài)后果難以想象，因而應(yīng)當(dāng)由給予格外關(guān)注。其二，非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪的法定刑應(yīng)予提高，以嚴(yán)厲打擊犯罪人并消除引渡等刑事司法協(xié)助的障礙。

3.完善現(xiàn)行行政法規(guī)，配套刑法典的貫徹實施

我國關(guān)于防范和懲治計算機(jī)違法犯罪的行政法規(guī)較多，主要有國務(wù)院于1991年頒行的《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》、1994年發(fā)布的《中華人民共和國計算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》、1996年發(fā)布的《中華人民共和國計算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》以及1997年發(fā)布的《計算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》等。

由于上述法規(guī)的不健全，導(dǎo)致現(xiàn)行刑法典中所設(shè)置的計算機(jī)犯罪條款在某種程度上難以貫徹實施。例如，刑法典第285條和第286條規(guī)定的非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪和破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪，行為人構(gòu)成犯罪的前提，是所實施的行為必須“違反國家規(guī)定”，眾所周知，目前有關(guān)計算機(jī)信息系統(tǒng)的國家規(guī)定即是上述幾個行政法規(guī)，而關(guān)于計算機(jī)信息系統(tǒng)安全的法規(guī)，主要是《中華人民共和國計算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》。但是，該條例的規(guī)定卻是不健全的，也因此而導(dǎo)致刑法實際適用中的尷尬。該《條例》第5條2款規(guī)定：“未聯(lián)網(wǎng)的微型計算機(jī)的安全保護(hù)辦法，另行制定。”這引起的問題是，既然規(guī)定未聯(lián)網(wǎng)的單臺微型計算機(jī)的安全保護(hù)辦法另行制定，則其管理規(guī)定就不應(yīng)適用上述《條例》；而不能適用上述《條例》，目前又無其他可以適用的行政法律或者規(guī)范。那么，在沒有可以適用的國家規(guī)定的情況，行為人針對于單臺微型計算機(jī)實施上述兩類犯罪行為的，就難以說其犯罪行為“違反國家規(guī)定”，既然沒有“違反國家規(guī)定”，也就不能滿足刑法典的要求而構(gòu)成犯罪，因而不能對其追究刑事責(zé)任。

刑法破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)及規(guī)定

第 一、四款規(guī)定，違反國家規(guī)定，對計算機(jī)信息系統(tǒng)功能進(jìn)行刪除、修改、增加、干擾，造成計算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行，后果嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役；后果特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑。單位犯前三款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他 直接責(zé)任人 員，依照第一款的規(guī)定處罰。

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